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A 27 de abril, o Tribunal Constitucional, no que foi descrito como uma decisão “histórica”, bem como um “ponto de viragem na civilização”, declarou a ilegitimidade constitucional de todas as regras que preveem a atribuição automática do apelido do pai aos filhos nascidos no casamento, fora do casamento e adotados.

O Tribunal decidiu que “a regra que atribui automaticamente o apelido do pai é discriminatória e prejudicial à identidade da criança”. Explicou que “de acordo com o princípio da igualdade e no interesse da criança, ambos os pais devem poder partilhar a escolha do apelido, que constitui um elemento fundamental da identidade pessoal.”

As regras censuradas

Enquanto aguarda a sentença nas próximas semanas, o Instituto anunciou que as disposições censuradas foram declaradas ilegítimas com base no conflito com os artigos 2,3,117, primeiro parágrafo, este último em relação aos artigos 8 e 14 da Convenção Europeia dos Direitos do Homem. Mais especificamente, o Tribunal Constitucional decidiu sobre a regra que não permite aos pais, por mútuo acordo, atribuir ao seu filho apenas o apelido do pai, em vez do apelido de ambos os pais. O artigo 262 do Código Civil, que estabelece as regras para o apelido a ser atribuído a uma criança nascida fora do casamento, também cai, portanto. Diz o seguinte: “A criança deve tomar o apelido do pai ou da mãe que o reconheceu pela primeira vez. Se ambos os pais reconhecerem a criança ao mesmo tempo, a criança toma o apelido do pai”. A partir de agora, não será mais esse o caso. Num tribunal que pela primeira vez, com a Ministra Marta Cartabia, teve uma mulher presidente, até o “milagre” da plena igualdade jurídica homem-mulher se tornou possível, a começar pelos direitos de uma criança.

Como surgiu a questão

O caso teve origem num casal de Lucania que se tinha candidatado aos magistrados do Tribunal de Lagonegro pedindo que lhes fosse permitido dar ao seu terceiro filho apenas o apelido da sua mãe, o mesmo que os dois irmãos nascidos quando o casal ainda não era casado e que tinha apenas o apelido da sua mãe. Mas o tribunal rejeitou o pedido e a decisão foi contestada perante o Tribunal de Recurso de Potenza, que a 12 de novembro de 2021 enviou ao Tribunal Constitucional uma objeção de constitucionalidade. A Consultoria, por sua vez, examinou o caso tratado pelo Tribunal de Bolzano, que tinha intentado uma ação pela constitucionalidade do artigo 262, parágrafo I, do Código Civil, censurando a parte em que não permitia aos pais, de comum acordo, transmitir ao seu filho, no momento do nascimento, apenas o apelido materno.

Dando mais um passo atrás, o Tribunal de Bolzano já tinha sido chamado a decidir sobre o pedido de retificação da certidão de nascimento de uma criança cujos pais, que não eram casados, desejavam atribuir apenas o apelido da mãe. Isto não foi possível ao abrigo do artigo 262, parágrafo I, do Código Civil, e mesmo o acórdão da Consulta, número 286 de 2016, tinha reconhecido a possibilidade de acrescentar o apelido da mãe ao patronímico, ainda que no caso em questão a intenção de ambos os pais fosse adquirir apenas o apelido da mãe. A este respeito, o Tribunal Constitucional Italiano, na sua Portaria número 18 de 11 de fevereiro de 2021, tinha levantado perante ele a questão da constitucionalidade do artigo 262 (1) do Código Civil, na medida em que, na ausência de um acordo diferente entre os pais, exige a aquisição ao nascimento do apelido paterno, em vez dos apelidos de ambos os pais.

As regras a partir de agora

O Tribunal explica que a partir de agora a regra passa a ser que as crianças assumam o apelido de ambos os pais na ordem por eles acordada, a menos que decidam, de comum acordo, atribuir o apelido de apenas um dos pais. Na ausência de um acordo sobre a ordem pela qual os apelidos de ambos os pais devem ser atribuídos, o juiz pode intervir em conformidade com o sistema jurídico.

É também claro, neste ponto, que, como o próprio Tribunal escreve explicitamente, será “tarefa do legislador regular todos os aspetos relacionados com a decisão tomada”. Quanto ao apelido materno, o Tribunal optou por assumir a responsabilidade de declarar institucional a obrigação de utilizar apenas o apelido paterno. Isto não estava apenas de acordo com as indicações dos tribunais europeus, tais como Estrasburgo, que já tinham contestado a existência desse apelido único em Itália.

O automatismo do duplo apelido poderia levantar a questão do que irá acontecer aos filhos dos pais que já têm dois apelidos. Neste caso, as crianças herdarão apenas um dos dois apelidos dos seus pais. Esta solução já foi adotada noutros países, mas os pormenores do seu funcionamento ainda não foram abordados pelo Tribunal Constitucional. 

A fim de esclarecer qual dos dois apelidos será transmitido às crianças, uma lei especial será aprovada pelo Parlamento.

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